عدم قبول تنازع قضائي في دعوى تعلق بإحالة نقيب بالقوات المسلحة للتعاقد من الخدمة لعدم الصلاحية

باسم الشعب

المحكمة الدستورية العليا

بالجلسة العلنية المنعقدة يوم الأحد السادس مــــن أغسطس سنة 2023 م، الموافق التاسع عشر

من المحرم سنة 1445 .هـ

برئاسة السيد المستشار / رجب عبدالحكيم سليم النائب الأول لرئيس المحكمة

وعضوية السادة المستشارين: محمود محمـــد غنيم والدكتور محمد عماد النجار والدكتور عبد

العزيز محمد سالمان وخالــــــــــد أحمد رأفت دسوقي وعــــلاء الدين أحمد السيد ومحمد أيمن سعد

الدين عباس نواب رئيس المحكمة

وحضور السيد المستشار الدكتور / عماد طارق البشرى رئيس هيئة المفوضين

وحضور السيد / محمـد ناجى عبد السميع أمين السر

أصدرت الحكم الآتي

في الدعوى المقيدة بجدول المحكمة الدستورية العليا برقم 4 لسنة44 ."قضائية "تنازع

المقامة من

محمود عبد الحكم عبد الحكيم أحمـــد

ضد

1- رئيس الجمهورية

2- وزير الدفـــــــــــــــــــاع

3- مدير هيئة القضـــــــــــــــاء العسكــري

4- رئيس اللجنة القضائية لضباط الجيش

5- رئيس اللجنة القضائية العليا لضباط القــــــــــــوات المسلحــــــــــــــــة

6- رئيس مجلس إدارة صندوق التأمين والمعاشات بوزارة الدفاع

7- رئيس مجلس الـــــــــــــــوزراء

8- رئيس هيئة قضايا الدولة

الإجراءات

بتاريخ السادس عشر من يناير سنة 2022 ، أودع المدعي صحيفة هذه الدعوى قلم كتاب المحكمة

الدستورية العليا، طالبًــا الحكم، أولًً: افتتاح الحكم الصادر في الدعوى المعروضة بعبارة " بسم

الله الرحمن الرحيم ". ثانيًا: بتحديد جهة الًختصاص بنظر الدعاوى المقامة أمام اللجنة القضائية

لضباط الجيش أرقام: 1680 لسنة2015 ،3189 لسنة2018 ،3274 لسنة2018 ، وأمام

اللجنة القضائية العليا لضباط القوات المسلحة رقم 1874 لسنة2018 ، وأمام محكمة القضاء

الإداري رقمي: 24164 لسنة73 قضائية،51083 لسنة74 قضائية، وأمام المحكمة الإدارية

العليا رقمي: 11573 ،11574 لسنة66 قضائية، وعدم الًعتداد بقراري اللجنة القضائية لضباط

الجيش في كل من الدعويين رقمي: 3189 ،3274 لسنة2018 جيش، والًعتداد بقرار الدائرة

(15 :) قضاء إداري الصادر في الدعويين رقمي24164 لسنة73 قضائية،51083 لسنة74

قضائية، بإحالتهما إلى الدائرة (14 ) من المحكمة ذاتها للاختصاص، والًعتداد بقرار دائرة فحص

الطعون بالدائرة الأولى بالمحكمة الإدارية العليا بإحالة الطعنين رقمي: 11573 ،11574 لسنة

66 قضائية إلى دائرة الموضوع، والقضاء باختصاص جهة محاكم مجلس الدولة بنظر الدعاوى

والطعون المشار إليها، بما فيها الدعاوى المقامة أمام جهة القضاء العسكري.

ثالثًا: بصفة أصلية أو عن طريق التصدي بعدم دستورية نصوص المواد (1 ،2 ،3 ،15 ) مكررًا

من القانون رقم 71 لسنة1975 بتنظيم وتحديد اختصاصات اللجان القضائية لضباط القوات

المسلحة، المعدل بالقانونين رقمي 11 لسنة2014 ،5 لسنة2017( ، ونصي المادتين1 ،9 ) من

قرار وزير الدفاع رقم 62 لسنة2014 بشأن إجراءات تقديم ونظر الطعون أمام اللجان القضائية

لضباط القوات المسلحة، ونصوص المواد (1 ،2 ،3 ،4 ،5 ،7 ،9 ،22 ،23 ،25 ،26 ،27 ،

28 ،29 ،30 ،34 ،35 ،36 ،39 ،40 ،47 ،48 ،50 ،51 ،52 ،54 ،56 ،57 ،63 ،64 ،

74 ،75 ،76 ،83 ،84 ،86 ،87 ،88 ،89 ،90 ،91 ،92 ،93 ،94 ،95 ،96 ،97 ،98 ،

99 ،100 ،101 ،102 ،110 ،111 ،112 ،113 ،114 ،115 ،116 ،117 ،118 ،119 ،

121 ،123 ،124 ،125 ،126 ،127 ،128 ،140 ،153 ،156 ،164 ،166 ) من القانون

رقم 25 لسنة1966 بإصدارقانون الأحكام العسكرية، المعدل بالقانون رقم 16 لسنة2007 ،

والفقرتين الثانية والأخيرة من المادة ( 26 ) من القانون رقم 232 لسنة1959 بشأن شروط

الخدمة والترقية لضباط القوات المسلحة، المضافة بالقانون رقم 132 لسنة1980 ، ونصوص

المواد (1 ،1 مكررًا،3 ) من القانون رقم 10 لسنة1972 بشأن الفصل بغير الطريق التأديبي

وبإلغاء القرار بقانون رقم 31 لسنة1963 فيما تضمنه من اعتبار القرارات الصادرة من رئيس

الجمهورية بإحالة الموظفين إلى المعاش أو الًستيداع أو فصلهم بغير الطريق التأديبي من أعمال

السيادة، والمضافة ثانيتهما بالمادة ا لثانية من القانون رقم 135 لسنة2021 بتعديل القانون

الأول، والقانون رقم 81 لسنة2016 بشأن الخدمة المدنية، والمستبدلة ثالثتهما بالمادة الأولى

من القانون رقم 135 لسنة2021 ( السالف البيان، ونصوص المواد 214 ، 215 ،216 ،

382 ) من القانون رقم 150 لسنة1950 بشأن إ صدار قانون الإجراءات الجنائية، ونصي

المادتين (241/2 ،244/1 ) من القانون رقم58 لسنة1937 بشأن قانون العقوبات، ونصوص

المواد (8 /ب،9 ،11 ) من قانون التقاعد والتأمين والمعاشات للقوات المسلحة، الصادر بالقانون

رقم 90 لسنة1975 والمعدلة بالقوانين أرقام52 لسنة1978 ،51 لسنة1984 ،31 لسنة

1992( ، وقرارات رئيس الجمهورية الصادرة تطبيقاً لنص الفقرة (ب) من المادة 8 ) من ذلك

القانون، ونصي المادتين ( 23 ،24 ) من قانون خدمة ضباط الشرف وضباط الصف والجنود

بالقوات المسلحة، الصادر بالقانون رقم 123 لسنة1981( ، ونصوص المواد5 ،6 ،27 ،29 ،

30 ،46 ) من قانون المحكمة الدستورية العليا الصادر بالقانون رقم48 لسنة1979 ، ونصوص

القانون رقم 77 لسنة2019 :فى شأن تعديل بعض أحكام القوانين أرقام 117 لسنة1958

بإعادة تنظيم النيابة الإدارية والمحاكمات التأديبية،75 لسنة1964 بشأن هيئة قضايا الدولة،

25 لسنة1966 بشأن القضاء العسكري،46 لسنة1972 بشأن السلطة القضائية،47 لسنة

1972 ( بشأن مجلس الدولة، ونص المادة2 ) من القانون رقم192 لسنة2008 بشأن مجلس

الهيئات القضائية، ونص المادة (110 ) من القانون رقم13 لسنة1968 بشأن المرافعات المدنية

والتجارية وتعديلا ته، وأية نصوص أخرى مرتبطة بالنصوص المشار إليها، أو ترى المحكمة

الدستورية العليا تأثيرها بالسلب على تشكيل أو استقلال أو حياد أو أي ضمان مقرر لأي من

الجهات والهيئات القضائية المشار إليها وأعضائها على وجه العموم، وذلك لمخالفتها: نصوص

المواد (1 ،2 ،3 ،4 ،7 ،8 ، 17 ،23 ،29 ،32 ،34 ،40 ،41 ،48 ،45 ،50 ،57 ،64 ،

65 ،66 ،67 ،68 ،70 ،71 ،72 ،86 ،109 ،112 ،113 ،122 ،144 ،165 ،166 ،

167 ،168 ،170 ،173 ،183 ،191 ) من دستور1971( ، ونصوص المواد1 ،2 ،3 ،4 ،

5 ،6 ،11 ،12 ،14 ،15 ،16 ،19 ،20 ،23 ،24 ،31 ،32) من الإعلان الدستورى الصادر

في 8/7/2013( ، وديباجة ونصوص المواد1 ،2 ،4 ،5 ،9 ،12 ،13 ،14 ،33 ،35 ،51 ،

53 ،54 ،55 ،89 ،92 ،93 ،94 ،96 ،97 ،99 ،100 ،101 ،121 ،122 ،123 ،124 ،

128 ،135 ،167 ،170 ،184 ،188 ،190 ،202 ،204 ،227 ،246 ) من دستور2014 ،

بالإضافة إلى كافة المبادئ الواردة بها، وذلك جميعه للأسباب المبينة بصحيفة الدعوى.

قدمت هيئة قضايا الدولة مذكرة، طلبت فيها الحكم: بعدم قبول الدعوى.

وقدم المدعى مذكرة طلب فيها؛ أولًً: إلزام جهات الًختصاص بتقديم الأوراق والمحررات

المذكورة. ثانياً: ضم الدعويين رقمي: 35 لسنة41 قضـــــــــــــــائية "تنازع"، 1 لسنة44

.""منازعة تنفيذ

وبعد تحضير الدعوى أودعت هيئة المفوضين تقريرًا برأيها.

ونُظرت الدعوى بجلسة 10/6/2023 ، وفيها قدم المدعي حافظة مستندات، طويت على صورة

رسمية من الحكمين الصادرين من المحكمة الإدارية العليا، في الطعنين رقمي: 11573 ،11574

لسنة66 .قضائية "عليا"، وبتلك الجلسة قررت المحكمة إصدار الحكم بجلسة اليوم

المحكمة

بعد الًطلاع على الأوراق، والمداولة.

حيث إن الوقائع تتحصل ــ على ما يتبين من صحيفة الدعوى وسائر الأوراق ــ في أن المدعي كان

يشغل رتبة نقيب بالقوات المسلحة، وأُحيل إلى التقا عد من الخدمة بتاريخ 11/2/2015 لعدم

الصلاحية، بموجب قرار اللجنة القضائية لضباط الجيش، وإذ قامت إدارة التأمين والمعاشات

بالقوات المسلحة، بحساب مدة خدمته العسكرية، مقدرة إياها بــ: 13 سنة و7 شهور و1 .يوم

فقدم طلبًا لهذه الإدارة، طالباً: حساب بعض مدد خدمته، كم دة خدمة لتسوية معاش التقاعد،

بحسبان المدة المحسوبة له تكفي لًستحقاقه مكافأة التقاعد، دون معاش التقاعــــد. إلً أن طلبه

قوبل بالرفض، فأقام أمام اللجنة القضائية لضباط الجيش، الدعوى رقم 1680 لسنة2015

جيش، طالباً الحكم بحساب مدد الحبس العسكري التي عُوقِب بهاأثناء خدمته، وضمائم مدة عمله

بمناطق "المليز" و"الرويسات" بسيناء، و"برنيس" بالبحر الأحمر، إلى مدة خدمته، مع حساب

مدة خدمته على أساس قاعدة التفريق بين مصطلحى " كسر" و" كسور" فى حساب مدد الخدمة،

وحساب مستحقاته على أساس قاعدة التفريق بين تسوية المعاش وتسوية ال مكافأة. وبتاريخ

25/7/2018 ، قررت اللجنة: قبول الدعوى شكلاً، ورفضها موضوعًا، طعن المدعي في هذا

القرار أمام اللجنة القضائية العليا لضباط القوات المسلحة، بالدعوى رقم 1874 لسنة2018

عليا، وبتاريخ15/2/2020 قررت اللجنة: قبول الدعوى شكلاً، ورفضها موضوعًا، كما أقا م أمام

اللجنة القضائية لضباط الجيش، الدعوى رقم 3274 لسنة2018 جيش، بطلب الحكم بإلغاء قرار

اللجنة القضائية لضباط الجيش الصادر في الدعوى رقم 1680 لسنة2015 .جيش؛ للبطلان

وإيقاف الفصل في الدعوى رقم 1874 لسنة2018 عليا، لحين الفصل في دعوى البطلان

الأصلية. وبتاريخ 25/9/2019 ، قررت اللجنة: قبول الدعوى شكلاً ورفضها موضوعًا، كما أقام

أمام اللجنة القضائية لضباط الجيش الدعوى رقم 3189 لسنة2018 جيش، بطلب الحكم بإلغاء

قرارات إدارة التأمين والمعاشات للقوات المسلحة، بعدم حساب بعض مدد خدمة ضمن مدة خدمته

الإجمالية بالقوات ا لمسلحة، إضافة إلى طلباته في الدعوى رقم 1680 لسنة2015 .جيش

وبتاريخ 25/9/2019 ، قررت اللجنة: عدم جواز نظر الدعوى لسابقة الفصل فيها بالدعوى رقم

1680 لسنة2015 جيش. ومن ناحية أخرى، أقام المدعى أمام المحكمة الإدارية العليا، الطعن

رقم 11573 لسنة66 "قضائية "عليا، طعنًا على قرار اللجنة القضائية لضباط الجيش الصادر

في الدعوى رقم 3274 لسنة2018 جيش، الطعــــن رقم11574 لسنة66 قضائية "عليــــا"،

طعنًا على قـــــرار اللجنة القضائية لضباط الجيش الصــــادر في الدعـــــوى رقــــم 3189 لسنة

2018 جيش. أحالت دائرة فحص الطعون بالمحكمة الإدارية العليا الطعنين السالفي البيان إلى

دائرة الموضوع، كما أقام أمام محكمة القضاء الإدارى الدعوى رقم 64124 لسنة73 قضائية،

بطلب القضاء له بذات الطلبات التي سبق وأن أبداها في الدعوى رقم 3189 لسنة2018 جيش،

آنفة الذكر. كما أقام أمام المحكمة ذاتها، الدعوى رقم 51083 لسنة74 قضائية، بذات الطلبات

التي أوردها في الدعوى رقم 64124 لسنة73 قضائية المار بيانها. أحالت المحكمة الدعويين

إلى دائرة أخرى بالمحكمة للاختصاص.

وإذ تراءى للمدعي أن ثمة تنازعًا إيجابيًا على الًختصاص بين جهتي القضاء العسكري والإداري

حول موضوع التداعي، وهو نفاذ نصوص المواد (8 ،11 ،22 ،23 ) من قانون التقاعد والتأمين

والمعاشات للقوات المسلحة، وتتعلق جميعها بكيفية تسوية معاشه وتقرير مستحقاته المالية،

مصورًا هذا التنازع في قيام إحدى دوائر محكمة القضاء الإداري بإحالة الدعويين رقمى 64124

لسنة73 ق، و51083 لسنة74 ق إلى دائرة أخرى منها، مما يعد تقريرًا باختصاصها بنظر

هاتين الدعويين، باعتبار أن تعيين الًختصاص النوعى لدوائر محكمة القضاء الإداري، يأتي تاليًا

للنظر في تعيين الًختصاص الولًئى المبتدأ لمحاكم هذه الجهة. كما أن الطعنين المقامين من قبل

المدعى رقمي: 11573 ،11574 لسنة66 قضائية "عليا"، أمام المحكمة الإدارية العليا، طعنًا

على قرارى اللجنة القضائية لضباط الجيش، الصادرين في الدعويين رقمي: 3189 ،3274 لسنة

2018 جيش، قررت دائرة فحص الطعون إحالتهما إلى دائرة الموضوع، والتي قررت حجزهما

للحكم.

وأضاف المدعي أن الطعــــــن على قــــــرار اللجنة العليــــــا لضباط القــــــوات المسلحة، الصادر

في الدعوى رقم 1874 لسنة2018 جيش، أمام المحكمة الإدارية العليا، يقطع تقادم مواعيد

الطعن المقررة في القانون رقم 71 لسنة1975 بتنظيم وتحديد اختصاصات اللجا ن القضائية

لضباط القوات المسلحة، وقرار وزير الدفاع رقم 62 لسنة2014 بشأن إجراءات تقديم ونظر

الطعون أمام اللجان القضائية لضباط القوات المسلحة، إذ يستمر هذا الًنقطاع قائمًا حتى تقضى

المحكمة الإدارية العليا في الطعنين السالفي البيان، مما يعنى استمرار قيام حالة التنازع الإيجابى

حتى تقضى إحدى هاتين الجهتين بحكم نهائى. ومن ثم فقد أقام الدعوى المعروضة.

وحيث إنه عن طلب افتتاح الحكم الذى سيصدر في الدعوى المعروضة بعبارة "بسم الله الرحمن

الرحيم" فإنه لما كانت المادة (46) من قانون المحكمة الدستورية العليا الصادر بالقانون رقم 48

لسنة1979 ، تنص على أن "تصدر أحكام المحكمة وقراراتها باسم الشعب"، وإذ كان هذا النص

قائمًا لم يُطرح أمر دستوريته على هذه المحكمة، وفقًا للأوضاع المنصوص عليها فى المادة (29 )

.من القانون ذاته، فمن ثم يضحى هذا الطلب غير مقبول

وحيث إن مناط قبول دعوى الفصل فى تنازع الًختصاص طبقًا للبند "ثانيًا" من المادة (25 ) من

قانـــــــــون المحكمة الدستورية العليا الصادر بالقانـــــــون رقم 48 لسنة1979 ــــ على ما جرى

به قضاء هذه المحكمة ــــ هو أن تطرح الدعوى عن موضوع واحد أمام جهتين من جهات القضاء

أو الهيئات ذات الًختصاص القضائى، ولً تتخلى إحداهما عن نظرها أو تتخلى كلتاهما عنها،

وشرط انطباقه بالنسبة إلى التنازع الإيجابى أن تكون الخصومة قائمة فى وقت واحد أمام الجهتين

المتنازعتين، وأن تكون كلتاهما قد تمسكت باختصاصها بنظرها عند رفع الأمر إلى المحكمة

الدستورية العليا، مما يبرر الًلتجاء إلى هذه المحكمة لطلب تعيين الجهة المختصة بنظرها والفصل

فيها، وهو ما حدا بالمشرع إلى النص فى الفقرة الثالثة من المادة (31 ) من قانون هذه المحكمة

على أن " يترتب على تقديم الطلب وقف الدعاوى القائمة المتعلقة به حتى الفصل فيه"، وتفريعًـا

على هذا الأصل، لً تقبل دعوى التنازع إذا كانت إحدى الجهتين قد فصلت نهائيًّــا – قبل إقامة

دعوى التنازع أمام المحكمة الدستورية العليا – فى الدعوى المطروحة عليها، مستنفدة بذلك

ولًيتها، وكاشفة عن خروج الخصومة من يدها، إذ ليس ثمة محل لتعيين جهة الًختصاص، بعد أن

لم يعد النزاع مرددًا بين جهتين من جهات القضاء أو الهيئات ذات الًختصاص القضائى، بل قائمًــا

أمام جهة قضاء واحدة.

وحيث إنه متى كان ما تقدم، وكان الثابت من صور الأوراق التي تضمنتها حافظة المستندات

المقدمة من المدعي رفق دعواه، أن هيئة القضاء العسكري قد فصلت بأحكام نهائية برفض

الدعاوى المقامة منه أمام اللجنة القضائية لضباط الجيش بأرقام: 1680 لسنة2015 ،3189

لسنة2018 ،3274 لسنة2018 ، وأمام اللجنة القضائية العليا لضباط القوات المسلحة برقم

1874 لسنة2018 قبل إقامة الدعوى المعروضة بتاريخ16/1/2022 ، ولم تحمل الأوراق أية

إفادة بالطعن فى هذه الأحكام الصادرة من اللجنة القضائية لضباط الجيش بأي من طرق الطعن،

قبل إقامة تلك الدعوى، ومن ثم لم يعد هناك محل لتعيين المحكمة المختصة بنظر الدعوى، بعد ما

استقر أمرها أمام جهة قضائية واحدة، خاصة وأن الثابت با لأوراق أن المحكمة الإدارية العليا

قضت بجلسة 22/1/2022 :، في الطعنين رقمي11573 ،11574 لسنة66 قضائية "عليا"،

بعدم اختصاصها ولًئيًا بنظر هذين الطعنين، واختصاص اللجنة القضائية العليا لضباط القوات

المسلحة، مستنفدة بذلك ولًيتها، وكاشفة عن خروج النزاع عن ولًية محاكم مجلس الدولة. الأمر

الذي يتعين معه الحكم بعدم قبول الدعوى في هذا الشق منها.

وحيث إن قضاء هذه المحكمة قد جرى على أن ولًيتها فى مجال الفصل فى المسائل الدستورية

التى تطرح عليها، مناطها اتصالها بها وفقاً للأوضاع المنصوص عليها فى المادة ( 29 ) من

قانونها الصادر بالقانون رقم 48 لسنة1979 ، وذلك إما بإحالة هذه المسائل إليها مباشرة من

محكمة الموضوع، أو من خلال دفع بعدم دستورية نص قانونى يبديه الخصم أثناء نظر النزاع

الموضوعي، وتقدر محكمة الموضوع جديته، ثم تصرح له خلال أجل لًيجاوز ثلاثة أشهر، برفع

دعواه الدستورية فى شأن النصوص التى تناولها هذا الدفع، وهذه الأوضاع الإجرائية تعد من

النظام العام، باعتبارها من الأشكال الجوهرية التى تغيا بها المشرع مصلحة عامة، حتى ينتظم

التداعي في المسائل الدستورية بالإجراءات التى حددها. لما كان ذلك، وكان البين من طلبات

المدعي في البند ثالثًا، أنها تنصب طعنًا على نصوص مواد القوانين المشار إليها، ومن ثم فإنها

تعد دعوى دستورية أصلية رفعت بغير الطريق الذي رسمه قانون المحكمة الدستورية العليا لإقامة

الدعوى الدستورية، الأمر الذي يتعين معه القضاء بعدم قبولها.

وحيث إن قضاء هذه المحكمة قد جرى ع لى أن الرخصة المخولة لها بنص المادة ( 27 ) من

قانونها، التي تخولهــــــا الحكم بعــــــدم دستوريــــــة نص فــــــي قانــــــون أو لًئحة يعرض لها

بمناسبة ممارستها لًختصاصاتها، ويتصل بالنزاع المعروض عليها، يشترط لإعمالها وجود

خصومة أصلية طُرح أمرها عليها وفقاً للأوضاع المنصوص عليها فى قانون إنشائها، وأن ثمة

علاقة منطقية تقوم بين هذه الخصومة، وما قد يثار عرضًا من تعلق الفصل فى دستورية بعض

النصوص القانونية بها، فإذا لم تستوف الخصومة الأصلية شرائط قبولها ابتداءً، فلا مجال لإعمال

رخصة التصدى. متى كان ما تقدم، وكانت المحكمة قد انتهت فى قضائها المتقدم إلى عدم قبول

الدعوى في شقيها سالفي البيان، فإن طلب مباشرة المحكمة لسلطتها فى التصدى المقرر لها

بالمادة (27 ) من قانونها، لًيكون له من محل. الأمر الذي يتعين معه الحكم بعدم قبول الدعوى

برمتها.

وحيث إنه عن طلب المدعي إلزام جهات الًختصاص بتقديم الأوراق والمحررات المتعلقة بالدعوى

المعروضة، فإنه وعلى ما انتهى إليه قضاء هذه المحكمة، على النحو المار ذكره، فإن تقديم تلك

الأوراق لن يكون له أي أثر فيما انتهت إليه من قضاء، ومن ثم يتعين الًلتفات عنه.

وحيث إنه عن طلب المدعى بضم الدعويين رقمي 35 لسنة41 قضائية "تنازع"،1 لسنة44

"منازعة تنفيذ" إلى الدعوى المعروضة، وإذ لم يبين المدعي أوجه الًرتباط التي يدعي قيامها بين

هاتين الدعويين والدعوى المعروضة، فإن هذا الطلب يضحى حقيقًا بالًلتفات عنه.

فلهذه الأسباب

حكمت المحكمة بعدم قبول الدعوى.

أمين السر النائب الأول لرئيس المحكمة